Beleggingsondernemingen en FX-makelaars: MiFID II vergunningen, kapitaal- en hefboomlimieten

Makelaars, vermogensbeheerders, handelsplatforms en FX- of CFD-aanbieders vallen allemaal onder de regelgeving voor beleggingsdiensten in plaats van onder de bankwet.De licentie die een bedrijf nodig heeft, hangt af van drie vragen: welke diensten het uitvoert, of het geld en activa van klanten aanhoudt en of het tegen eigen boekhouding handelt.

Deze gids legt het Europese model uit, waarvan veel andere regimes lenen, vervolgens de hefboomwerkingsregels voor retail-CFD's en FX, de limieten van offshore brokervergunningen en het afzonderlijke Hongkong-regime voor hefboomwerking FX.

Wat telt als een beleggingsonderneming

In de EU is een beleggingsonderneming iedere onderneming die één of meer van de in Bijlage I, Sectie A van MiFID II (Richtlijn 2014/65/EU) vermelde diensten met betrekking tot financiële instrumenten verricht. De diensten zijn:

1. Ontvangst en verzending van bestellingen.
2. Uitvoering van orders namens klanten.
3. Handelen voor eigen rekening.
4. Portefeuillebeheer
5. Beleggingsadvies
6. Onderschrijven of plaatsen op basis van een vaste verbintenis.
7. Plaatsing zonder vaste basis.
8. Exploitatie van een multilaterale handelsfaciliteit (MTF).
9. Exploitatie van een georganiseerde handelsfaciliteit (OTF).

Financiële contracten voor verschillen worden vermeld als financiële instrumenten in sectie C(9) van dezelfde bijlage.Een CFD of rolling spot FX-aanbieder die de andere kant van cliënttransacties neemt, handelt dus voor eigen rekening, wat de meest kapitaalintensieve vergunning is.

Autorisatie onder MiFID II

Een onderneming dient een aanvraag in bij de bevoegde autoriteit van de lidstaat waar zij haar statutaire zetel heeft. Volgens artikel 7, lid 3, van MiFID II moet de autoriteit binnen zes maanden na ontvangst van een volledige aanvraag een beslissing nemen. In de praktijk begint de klok pas te lopen wanneer de toezichthouder het dossier als compleet beschouwt, dus is de voorbereidingstijd tot dat moment vaak langer dan de formele beoordeling.

De aanvraag omvat meestal het volgende:

• Programma van activiteiten: diensten, instrumenten, klantentypes, doelmarkten en financiële projecties.
• Management: Artikel 9 vereist dat de onderneming effectief wordt geleid door ten minste twee personen die voldoen aan de deskundigheids- en betrouwbaarheidseisen.
• Kwalificerende aandeelhouders: identiteit, bron van fondsen en geschiktheid van iedereen die 10% of meer bezit.
• Organisatie: Naleving, risicobeheer en interne auditfuncties, belangenconflictenbeleid, beste uitvoering, productgovernance, bijhouden van gegevens en uitbesteding.
• Bescherming van de activa van klanten: segregatie- en beschermingsregelingen wanneer de onderneming geld of instrumenten van cliënten aanhoudt.
• AML kader: risicobeoordeling, klant due diligence en een aangewezen compliance officer.

Zodra een onderneming een vergunning heeft, kan zij haar diensten via het paspoort in de EU en de EER aanbieden. Artikel 34 staat grensoverschrijdende diensten toe zonder aparte vergunning, na kennisgeving door de thuisregulator.De gastregulatoren hanteren nog steeds hun eigen gedragsregels en marketingbeperkingen, wat belangrijk is voor CFD-aanbieders.

Kapitaal: het IFR en IFD regime

Sinds 26 juni 2021 zijn de meeste beleggingsondernemingen in de EU onderworpen aan een speciaal prudentieel kader, dat bestaat uit Verordening (EU) 2019/2033 (IFR) en Richtlijn (EU) 2019/2034 (IFD).

Startkapitaal

Artikel 9 van de IFD bepaalt drie niveaus van het aanvangskapitaal:

Startkapitaal	Van toepassing op
EUR 750,000	Ondernemingen waaraan vergunning is verleend om voor eigen rekening te handelen of op basis van een vaste verbintenis in te schrijven, en bepaalde exploitanten van OTF’s
EUR 150,000	Andere bedrijven, waaronder die welke geld of activa van cliënten aanhouden
EUR 75,000	Ondernemingen die geen geld of effecten van cliënten aanhouden en alleen ontvangst en verzending, uitvoering, portefeuillebeheer, advies of plaatsing verrichten zonder vaste verbintenis

Het Verenigd Koninkrijk behield dezelfde drie tiers in pond sterling na het verlaten van de EU.MIFIDPRU 4.4 het permanente minimumkapitaalvereiste is GBP 750.000, GBP 150.000 of GBP 75.000 afhankelijk van de toestemmingen van de onderneming.

Lopend eigen vermogen

Volgens artikel 11 van de IFR moet een onderneming ten minste eigen vermogen aanhouden dat gelijk is aan het hoogste van de volgende drie bedragen:

• Zijn permanente minimumkapitaalvereiste.
• Een kwart van de vaste overheadkosten voor het voorgaande jaar.
• Het K-factorvereiste, dat het risico voor klanten, het risico voor de markt en het risico voor de onderneming meet.

Een onderneming wordt alleen als klein en niet met elkaar verbonden beschouwd als zij voldoet aan alle drempels in artikel 12 van de IFR. Deze omvatten een beheerd vermogen van minder dan EUR 1,2 miljard, een balans van minder dan EUR 100 miljoen en een totale bruto jaarlijkse opbrengst uit beleggingsdiensten van minder dan EUR 30 miljoen.

Elke onderneming moet ook liquide activa aanhouden van ten minste een derde van haar vaste overheadvereiste onder Artikel 43 van de IFRVoor een groeiende makelaar met een grote kostenbasis is de test van de vaste overheadkosten vaak al veel eerder bindend dan het initiële kapitaalcijfer.

Zeer grote bedrijven

De grootste beleggingsondernemingen, met name die welke op grote schaal voor eigen rekening handelen, kunnen weer onder de prudentiële regels van het bankwezen worden gebracht. Artikel 1, lid 2, van de IFRverordening staat dit toe voor ondernemingen met geconsolideerde activa van EUR 15 miljard of meer in bepaalde omstandigheden.

Retail CFD en hefboom FX beperkingen

De EU, het Verenigd Koninkrijk en verschillende Aziatische regelgevende instanties leggen een maximum op de hefboomwerking en eisen verliesbescherming.

De EU-maatregelen

On 27 March 2018, ESMA agreed temporary measures under Article 40 of MiFIR. Het verbood de marketing, distributie en verkoop van binaire opties aan particuliere beleggers en beperkte CFD's voor particuliere beleggers met vijf maatregelen:

Meten	Inhoud
Hefboomlimiet bij het openen van een positie	30:1 belangrijke valutaparen; 20:1 niet-belangrijke paren, goud en belangrijke indices; 10:1 grondstoffen anders dan goud en niet-belangrijke indices; 5:1 individuele aandelen en andere referenties; 2:1 cryptocurrencies
Margin close-out	Posities worden gesloten wanneer de rekeningmarge daalt tot 50% van de minimale vereiste marge
Negatieve saldobescherming	Retail verliezen beperkt tot de fondsen in de CFD-account
Prikkels	Geen financiële of niet-financiële voordelen aangeboden om handel aan te moedigen
Risicowaarschuwing	Gestandaardiseerde waarschuwing inclusief het percentage van de onderneming dat retailrekeningen verliest

De eigen maatregelen van ESMAvervielen op 31 juli 2019. ESMA legde uit dat de meeste nationale autoriteiten permanente nationale maatregelen hadden aangenomen die minstens even streng waren. Sommige nationale regels gaan verder, zodat een onderneming met een paspoort in meerdere lidstaten de maatregelen van elke gastregulator moet controleren.

Het Verenigd Koninkrijk, Singapore en Zwitserland

Het Verenigd Koninkrijk heeft gelijkwaardige permanente regels aangenomen. De FCA bevestigde hefboomlimieten van 30:1 tot 2:1, 50% margin close-out, negatieve saldobescherming, een verbod op incentives en gestandaardiseerde risicowaarschuwingen.Deze gelden vanaf 1 augustus 2019 voor CFD’s en 1 september 2019 voor CFD-achtige opties.

In 2014 besloot de Monetary Authority of Singapore tot een minimummarge van 5% voor CFD's op FX en hefboomfinanciering van FX-contracten met particuliere beleggers. MAS merkte op dat dit in overeenstemming was met Hongkong (5%) en Japan (4%) op dat moment.

Zwitserland neemt een structurele aanpak. FINMA stelt dat valutahandelaren die in Zwitserland gevestigd zijn, een bankvergunning moeten hebben en waarschuwt ook dat buitenlandse handelaren met Zwitserse contactadressen of bankrekeningen mogelijk een niet-geautoriseerd filiaal runnen.

Offshore FX broker licenties en hun grenzen

Een groot deel van de wereldwijde retail FX- en CFD-markt wordt bediend vanuit kleinere centra. Voorbeelden zijn de Seychellen, waar de Financial Services Authority effectendealers vergunningen verleent, en andere eiland- of offshoreregulatoren in het Caribisch gebied, de Stille Oceaan en de Indische Oceaan.Deze vergunningen zijn echte machtigingen met eigen kapitaal, rapportage en AMLregels, die per rechtsgebied verschillen en regelmatig veranderen.

Hun grenzen zijn net zo belangrijk als wat ze toestaan:

• Geen paspoort. Een offshore-licentie geeft geen recht om klanten in de EU, het Verenigd Koninkrijk, Zwitserland, Singapore of Hong Kong te bedienen; elk van deze markten vereist een lokale vergunning of een erkende vrijstelling.
• Omgekeerde sollicitatie is smal. Onder MiFID II Artikel 42, mag een onderneming uit een derde land alleen zonder EU-vergunning optreden wanneer een cliënt uit de EU haar op eigen initiatief benadert. ESMA heeft verklaard Dit geldt ongeacht contractuele clausules of online “Ik ga akkoord”-vakken waarin wordt beweerd dat de cliënt uit eigen vrije wil is gekomen.
• Marketing is zelf gereguleerd. De SFC Handboek voor licenties De Hong Kong Financial Services Act stelt dat het een ernstige overtreding is om actief gereguleerde diensten aan te bieden aan het Hongkongse publiek zonder vergunning.Vergelijkbare regels gelden in de meeste grote markten, en toezichthouders publiceren waarschuwingslijsten van bedrijven die deze overtreden.
• Bankieren en betalingen. Banken, kaartverwerkers en betalingsinstellingen beoordelen waar de klanten van een broker zich bevinden, niet alleen waar zijn licentie is afgegeven.Een makelaar wiens klantenbestand niet overeenkomt met zijn licenties kan toegang verliezen tot geldrekeningen van klanten en betaalrails.
• Hiaten in de beleggersbescherming.Hefboomwerkingslimieten voor particulieren, bescherming tegen negatief saldo en compensatieregelingen die van toepassing zijn in de EU en het VK bestaan mogelijk niet of zijn zwakker.Institutionele tegenpartijen en liquiditeitsverschaffers houden hiermee rekening bij hun due diligence.

Voor een groep is het praktische model vaak een gereguleerde entiteit in elke kernmarkt plus een offshore-entiteit voor klanten in markten waar geen lokaal regime van toepassing is.Elke entiteit heeft dan zijn eigen substantie, governance en onboarding controles nodig die klanten bij de juiste entiteit houden.

Hong Kong: SFC Type 3 hefboomhandel in vreemde valuta

Hong Kong is een van de weinige grote centra met een specifieke licentie voor retail leveraged FX.Krachtens de Securities and Futures Ordinance moeten niet-bankbedrijven in de retail leveraged FX-markt een vergunning hebben van de Securities and Futures Commission voor Type 3 gereguleerde activiteiten.Banken worden afzonderlijk onder toezicht gesteld door de HKMA.

Het SFC Licensing Handbook stelt de volgende financiële vereisten voor Type 3:

Type 3 gelicentieerde onderneming	Minimum gestort aandelenkapitaal	Minimaal liquide kapitaal
Goedgekeurde introducerende agent	HKD 5,000,000	HKD 3,000,000
Een ander geval	HKD 30,000,000	HKD 15,000,000

Deze cijfers zijn hoog in vergelijking met de meeste andere SFC gereguleerde activiteiten, wat deels verklaart waarom het aantal Type 3 dealers klein is. Wanneer een onderneming meerdere gereglementeerde activiteiten aanvraagt, is het hoogste toepasselijke kapitaalvereiste van toepassing.

Andere belangrijke punten uit het Handboek:

• Verantwoordelijke functionarissen: voor elke gereguleerde activiteit heeft de onderneming ten minste twee verantwoordelijke functionarissen nodig, waarvan er één een uitvoerend directeur is.Het ontbreken van twee gekwalificeerde verantwoordelijke functionarissen is een reden om aanvragen te retourneren.
• Verwerkingstijd: een aanvraag voor een gelicentieerd bedrijf duurt normaal gesproken ongeveer 15 weken nadat deze is voltooid, afhankelijk van het businessmodel en de kwaliteit van de aanvraag.
• Bevoegdheid: Verantwoordelijke functionarissen en vertegenwoordigers moeten voldoen aan de vereisten inzake kwalificatie, ervaring en kennis van lokale regelgeving.

Praktische overwegingen voor aanvragers

1. Defineer eerst het bedrijfsmodel. Agentschapsbemiddeling (geen handelen voor eigen rekening, geen cliëntgeld) heeft het laagste kapitaal en het eenvoudigste prudentiële regime.Marketmaking en het houden van cliëntengeld verplaatsen de firma naar hogere niveaus.
2. Plan kapitaal voor de test van vaste overheadkosten. Een realistisch budget, inclusief personeel, technologie en outsourcing, drijft de lopende behoefte meer dan het initiële kapitaalcijfer.
3. Breng doelmarkten in kaart voordat je een licentie kiest. Waar klanten zich bevinden bepaalt welke autorisaties nodig zijn, de locatie van de licentie verandert daar niets aan.
4. Verwacht dat productregels de omzet zullen beïnvloeden.Hefboomwerkingslimieten, bescherming tegen negatief saldo en verboden op stimulansen verminderen het handelsvolume voor particulieren. Bedrijfsplannen moeten gebaseerd zijn op deze regels, niet op offshore hefboomniveaus.
5. Bereid je voor op het onderzoek van klantengeld en bankieren. Toezichthouders en banken zullen segregatie, reconciliatie en de herkomst van cliëntgelden vanaf dag één onderzoeken.

Samenvatting

In de EU en het Verenigd Koninkrijk bepalen kapitaalniveaus van 75.000, 150.000 en 750.000 in euro of pond sterling het instappunt, terwijl vaste overheadkosten en K-factoren de voortdurende vereiste bepalen. Retail leveraged producten worden geconfronteerd met geharmoniseerde hefboomwerking en verliesbeschermingsregels in Europa en margeregels in Azië. Offshore licenties zijn legitiem voor hun eigen markten, maar openen elders geen gereguleerde markten. Het Type 3-regime van Hong Kong laat zien hoe een groot centrum retail FX behandelt als een gespecialiseerde, sterk gekapitaliseerde activiteit.