Achat d’une banque : changement de contrôle et participations qualifiées

L’acquisition d’une banque existante ou d’une entreprise financière réglementée peut être plus rapide que la création d’une nouvelle, mais elle ne permet jamais de contourner l’autorité de réglementation. Dans toutes les grandes places financières, l’acheteur d’une participation significative doit obtenir l’approbation du superviseur avant la clôture. L’acheteur est examiné presque aussi attentivement qu’un nouveau demandeur d’autorisation.

Ce guide explique en détail le cadre de l’UE, car il est le plus codifié, et le compare à celui du Royaume-Uni, de Hong Kong et de la Suisse.La même logique s’applique aux établissements de monnaie électronique, aux établissements de paiement, aux entreprises d’investissement et aux assureurs, avec des variations spécifiques au secteur.

Ce qui déclenche l'approbation

Le concept de base est la participation qualifiée: une participation directe ou indirecte qui représente 10% ou plus du capital ou des droits de vote d'une entreprise financière, ou qui permet d'exercer une influence significative sur sa gestion.

Sous Article 22 de la directive sur les exigences de fonds propres (CRD), toute personne qui a décidé d'acquérir une participation qualifiée dans un établissement de crédit, ou de l'augmenter de manière à ce qu'elle atteigne ou dépasse 20 %, 30 % ou 50 %, ou que la banque devienne sa filiale, doit en informer par écrit l'autorité compétente. Merci à l'avanceLes cessions et les réductions inférieures à ces seuils doivent également être notifiées en vertu de l'article 25, et les banques doivent signaler tout changement dont elles ont connaissance en vertu de l'article 26.

La Directive sur les services de paiement (article 6) applique les mêmes seuils aux établissements de paiement et renvoie à la CRD pour les informations requises.Les entreprises d’investissement et les assureurs suivent des règles parallèles, et les trois secteurs partagent un ensemble de Lignes directrices conjointes émises par EBA, l’AEAPP et ESMA (JC/GL/2016/01), qui sont en vigueur depuis le 1er octobre 2017.

Participations indirectes et concertation

L’approbation est nécessaire à tous les niveaux de la chaîne de propriété, et pas seulement pour l’entreprise qui signe le contrat d’achat d’actions.

1. Le critère du contrôle. Toute personne qui contrôle une entité détenant une participation qualifiée est considérée comme acquérant indirectement la totalité de cette participation.
2. Le critère de multiplication. Lorsqu’il n’y a pas de contrôle, les pourcentages le long de la chaîne sont multipliés; si le résultat est égal ou supérieur à 10%, une participation qualifiée indirecte est acquise.

Le Guide sur les procédures relatives aux participations qualifiées du ECB indique que dans les structures à plusieurs niveaux, « tous les acquéreurs indirects proposés pour chaque niveau » doivent notifier individuellement, sans exception pour les sociétés de portefeuille intermédiaires.

Qui décide

Compétence	Autorité approbatrice	Base juridique
Banques de la zone euro	ECB, sur proposition de l'autorité nationale de surveillance	CRD Les articles 22 à 27 et le SSM Règlement
Autres banques et sociétés financières de l'UE	Autorité nationale compétente	CRD, PSD2, MiFID II, Solvabilité II telle que transposée
Royaume-Uni	PRA pour les entreprises à double réglementation; FCA pour les entreprises à réglementation unique	FSMA Partie XII (avis de l’article 178)
Hong Kong	HKMA, pour les établissements agréés constitués localement	Banking Ordinance section 70
Suisse	FINMA	Loi sur les banques, règles de participation qualifiée

Dans la zone euro, le ECB décide des participations qualifiées dans tous les établissements de crédit, y compris les banques moins significatives qu'il ne supervise pas directement.Sa page d'autorisations indique que la période d'évaluation est de 60 jours ouvrables, prorogeable à un maximum de 90.

La chronologie

Le CRD fixe une horloge précise, que les lois nationales ne peuvent pas rendre plus stricte:

1. Accusé de réception. Le superviseur accuse réception de l'avis par écrit dans les deux jours ouvrables et indique la date à laquelle la période d'évaluation expirera.
2. Délai d'évaluation. Le superviseur dispose d'un délai maximum de 60 jours ouvrables à compter de la réception de cet accusé de réception, pourvu que tous les documents requis soient joints.
3. Demandes de renseignements. Jusqu'au 50e jour ouvrable, le superviseur peut demander des renseignements supplémentaires. L'horloge est suspendue jusqu'à ce que la réponse arrive, pour une durée maximale de 20 jours ouvrables.
4. Suspension prolongée. La suspension peut être prolongée à 30 jours ouvrables lorsque l'acquéreur est situé ou réglementé en dehors de l'UE, ou n'est pas lui-même soumis à la surveillance financière de l'UE.
5. Décision. Si le superviseur s’oppose, il doit le faire par écrit dans les deux jours ouvrables suivant la fin de l’évaluation, en indiquant les motifs; s’il ne s’oppose pas dans ce délai, l’acquisition est réputée approuvée.
6. Conclusion. Le superviseur peut fixer un délai maximum dans lequel l'acquisition doit être conclue.

Dans la pratique, le compte à rebours ne commence qu’une fois que le dossier est complet et l’élaboration d’un dossier complet pour un acheteur complexe peut prendre des mois. Le ECB encourage les discussions préalables à la notification « afin de clarifier les exigences en matière d’information, les échéanciers et la façon de répondre aux éventuelles préoccupations en matière de surveillance au début du processus ».

Au Royaume-Uni, le PRA dispose également de 60 jours ouvrables à compter de la date d'accusé de réception d'une notification complète pour approuver, approuver avec conditions ou proposer une objection.Le PRA stipule que l'insertion d'une nouvelle société holding nécessite une approbation préalable même si le contrôleur ultime ne change pas, et que l'acquisition ou l'augmentation du contrôle sans approbation est une infraction pénale en vertu de l'article 191F de la FSMA.

Ce que le superviseur évalue

CRD Article 23 établit cinq critères que l’autorité de surveillance applique « en tenant compte de l’influence probable du candidat acquéreur »:

Critère	Ce que cela signifie dans la pratique
a) Réputation de l ' acquéreur	Intégrité, casier judiciaire et réglementaire et compétence professionnelle
b) La nouvelle direction	Réputation, connaissances, compétences et expérience de toute personne qui dirigera la banque après l’opération
(c) Solidité financière	Si l’acquéreur peut financer la transaction et soutenir la banque dans le temps
(d) Conformité prudentielle	Si la banque continuera de satisfaire aux exigences en matière de fonds propres, de liquidités, de gouvernance et de surveillance du groupe
e) Risque de blanchiment d’argent	S’il existe des motifs raisonnables de soupçonner un BPC/FAT ou que l’opération pourrait augmenter ce risque

L’article 23 limite également le contrôleur, qui ne peut s’opposer que pour des motifs raisonnables en vertu de ces critères ou parce que les informations sont incomplètes, et il ne peut pas examiner l’opération au regard « des besoins économiques du marché ».

Plan d’affaires et financement

Lorsque l’acquéreur contrôlera la banque, le ECB attend un plan d’affaires avec des états financiers projetés « pour au moins trois ans après l’acquisition proposée ».Les lignes directrices conjointes indiquent que les fonds empruntés ne rendent pas en soi un acquéreur inapproprié, mais le superviseur évaluera si la dette affaiblit l’acquéreur ou la capacité de la banque à satisfaire aux exigences prudentielles.

Le ECB est plus pointu sur l’effet de levier. Il accorde une «attention particulière» à la dette d’acquisition, en raison du risque que le nouveau propriétaire augmente le profil de risque de la banque ou extrait des dividendes pour servir cette dette.

Source de fonds

Les Lignes directrices conjointes (paragraphe 14.5) établissent la norme relative à l’argent utilisé dans le cadre de l’entente.

• les fonds passent par des établissements financiers soumis à une surveillance efficace AML dans l'UE ou dans des pays qui appliquent les normes FATF;
• l'explication de la façon dont les fonds ont été générés est crédible et conforme à la valeur de l'opération;
• les fonds ont « une piste papier ininterrompue jusqu’à leur origine », ou toute autre information qui dissipe tout doute quant à leur origine légale.

Les liens avec des juridictions figurant sur les listes FATF ou européennes à haut risque appellent une attention particulière, et les autorités de surveillance peuvent s’opposer à un accord lorsque le contexte donne des motifs raisonnables de soupçonner un risque accru de blanchiment d’argent/de financement du terrorisme, même en l’absence de casier judiciaire.

Conditions et engagements

Les autorités de surveillance peuvent accorder l’approbation sous réserve de conditions suspensives, qui doivent être remplies avant la clôture, ou d’obligations, qui s’appliquent après. ECB Il accepte également des engagements de la part des acquéreurs, tels que le maintien des ratios de fonds propres de la banque ou l’apport d’un soutien aux liquidités. HKMA exige généralement que tous les contrôleurs des banques constituées localement donnent une Lettre de réconfort s’engageant à fournir un soutien en capital ou en liquidités en cas de besoin.

Différences de juridiction

• Hong Kong. Le HKMA approuve les contrôleurs des institutions agréées constituées localement en vertu de l’article 70 de la Banking Ordinance, faisant une distinction entre les contrôleurs d’actionnaires minoritaires (de 10% à 50% des droits de vote) et les contrôleurs majoritaires.Sa politique déclarée est qu’une personne ayant l’intention de détenir 50% ou plus devrait généralement être «une banque bien établie ou une autre institution financière supervisée en règle».
• Suisse. Les modifications des participations qualifiées doivent être signalées à FINMA, et une banque qui devient contrôlée par un étranger doit faire preuve de droits réciproques dans les pays où ses participants qualifiés sont domiciliés.
• Les banques de l’UE en tant qu’acheteurs. Depuis la modification CRD (Directive (UE) 2024/1619) est entré en vigueur, une banque de l'UE qui prévoit d'acquérir une participation significative, définie comme étant 15 % ou plus de ses propres fonds propres éligibles, doit également notifier à l'avance son autorité de surveillance en vertu du nouvel article 27 bis, avec une évaluation parallèle dans les 60 jours ouvrables.

Due diligence pour les acheteurs

L’approbation réglementaire n’est que la moitié du travail, l’acheteur doit aussi comprendre ce qu’il acquiert. Les domaines spécifiques aux cibles réglementées comprennent:

1. Portée de la licence. Les autorisations exactes détenues, les restrictions ou conditions éventuelles et les passeports européens ou notifications transfrontalières en place.
2. Dossier de surveillance. Rapports d'inspection, constatations, plans d'assainissement, ajouts au capital et toute exécution en cours. Demandez au vendeur d'autoriser la divulgation lorsque les règles de confidentialité le permettent.
3. Capital et liquidité. Ratio courant, coussin, exigences du pilier 2 et capital dont le plan d’affaires aura besoin après la clôture.
4. AML and sanctions. Qualité des dossiers clients, rapports d'activité suspecte passés, anciens clients à risque élevé et toute réglementation AML Résumé des résultats. AML Les problèmes deviennent les problèmes de l’acheteur.
5. Accès aux correspondants et aux systèmes de paiement. Les banques correspondantes et les systèmes de paiement utilisés par la cible, et s'ils continueront après un changement de propriétaire.
6. Systèmes et externalisation. Plateforme bancaire de base, fournisseurs critiques et clauses contractuelles de changement de contrôle.
7. Personnel. Si les titulaires de fonctions clés resteront, et si les nouveaux administrateurs passeront l'examen d'aptitude et de compétence.

Ce qui génère de la valeur

Il n’existe pas de méthode officielle d’évaluation pour une licence bancaire, et le prix dépend de la transaction spécifique.

• l'étendue des permis et passeports, comparée au temps et aux coûts nécessaires pour les obtenir à partir de zéro;
• un dossier de surveillance propre et des antécédents AML;
• une base de dépôts stable et des relations avec la clientèle existantes;
• un excédent de capital au-dessus des exigences, ou inversement un déficit de capital que l’acheteur doit financer;
• l'accès à un système de correspondants bancaires et de paiements opérationnel;
• Systèmes, contrôles et personnel en état de fonctionnement pouvant passer l'examen d'aptitude et de pertinence.

Une licence sans activité, sans personnel et avec des constatations non résolues a une valeur limitée, car l'acheteur devra encore faire face à une évaluation complète et doit alors construire la banque de toute façon.

Drapeaux rouges: coquilles et sociétés « compte uniquement »

Les offres de banques « prêtes à l’emploi », d’écrans dormants autorisés ou de « sociétés avec une licence bancaire et un compte » circulent largement, en particulier pour les juridictions offshore.

• L'approbation est toujours requise. Un changement de contrôle d'une entité autorisée entraîne le même examen de l'acheteur, de la source des fonds et du plan d'affaires que celui décrit ci-dessus.
• Les licences inutilisées peuvent être retirées. Sous CRD Article 18, l’autorité de surveillance peut retirer un permis non utilisé dans les 12 mois ou lorsque la banque a cessé ses activités depuis plus de six mois.
• Les banques de coquillages sont coupées. Le droit de l'UE définit un Shell Bank En tant qu’institution constituée en société où elle n’a pas de présence physique impliquant un esprit et une gestion significatifs, et non affiliée à un groupe réglementé.Les institutions financières et de crédit ne peuvent pas entrer dans des relations correspondantes avec une telle entité, de sorte qu’une telle entité ne peut pas accéder au système de paiement.
• Propriétaires non divulgués. Toute structure qui cache les bénéficiaires effectifs, utilise des représentants ou ne peut pas documenter l'origine des fonds échouera au test de la source des fonds.
• Clôture avant approbation. Tout vendeur qui propose de transférer le contrôle avant l'approbation du superviseur propose une violation de la loi, ce qui au Royaume-Uni est une infraction pénale.

Un vendeur crédible d’une entreprise réglementée s’attend à ce que l’acheteur dialogue rapidement avec le superviseur et intègre le calendrier réglementaire dans le contrat, généralement comme condition préalable à la clôture.