Förvärv av en bank: förändring av kontroll och kvalificerade innehav

Att förvärva en befintlig bank eller ett reglerat finansföretag kan gå snabbare än att bygga ett nytt, men det är aldrig en väg runt tillsynsmyndigheten.I alla större finanscentrum måste köparen av en betydande andel få tillsynens godkännande innan stängning, och köparen granskas nästan lika noga som en ny licenssökande.

Denna vägledning förklarar EU-regelverket i detalj, eftersom det är det mest kodifierade, och jämför det med Storbritannien, Hongkong och Schweiz.Samma logik gäller för institut för e-pengar, betalningsinstitut, värdepappersföretag och försäkringsbolag, med sektorsspecifika variationer.

Vad utlöser godkännande

Kärnbegreppet är kvalificerat innehav: ett direkt eller indirekt innehav som motsvarar 10 % eller mer av kapitalet eller rösträtterna i ett finansiellt företag, eller som gör det möjligt att utöva betydande inflytande över dess ledning.

Enligt artikel 22 i kapitalkravsdirektivet (CRD) ska den som har beslutat att förvärva ett kvalificerat innehav i ett kreditinstitut, eller öka det så att det uppgår till eller överskrider 20 %, 30 % eller 50 %, eller så att banken blir dess dotterbolag, skriftligen underrätta den behöriga myndigheten i förväg. Överlåtelser och minskningar under dessa tröskelvärden ska också anmälas enligt artikel 25, och banker ska rapportera ändringar de får kännedom om enligt artikel 26.

Den Betaltjänstdirektivet (artikel 6) tillämpas samma tröskelvärden på betalningsinstitut och hänvisar till CRD Värdepappersföretag och försäkringsbolag följer parallella regler, och alla tre sektorerna delar en uppsättning krav på information. Gemensamma riktlinjer utfärdat av EBA, Eiopa och ESMA (JC/GL/2016/01), som har tillämpats sedan den 1 oktober 2017.

Indirekta innehav och samordnat agerande

Godkännande krävs på alla nivåer i ägarkedjan, inte bara för det bolag som undertecknar aktieköpsavtalet.I de gemensamma riktlinjerna används två tester:

1. Kontrollkriterierna. Den som kontrollerar en enhet som innehar ett kvalificerat innehav ska anses indirekt förvärva hela det innehavet.
2. Multiplikationskriteriet. Om det inte finns någon kontroll multipliceras procentandelarna längs kedjan. Om resultatet är 10 % eller mer förvärvas ett indirekt kvalificerat innehav.

I ECBs Guide on Qualified Holding Procedures anges att i flerskiktsstrukturer ska ”alla indirekta tilltänkta förvärvare för varje lager” anmäla individuellt, utan undantag för mellanliggande holdingbolag.Personer som agerar samfällt, exempelvis enligt aktieägarnas rösträttsavtal, får sina innehav sammanräknade.

Vem bestämmer

Jurisdiktion	Godkännandemyndighet	Rättslig grund
Euroområdets banker	ECBpå förslag av den nationella tillsynsmyndigheten	CRD Artiklarna 22–27 och SSM Förordning
Övriga banker och finansföretag i EU	Nationell behörig myndighet	CRD, PSD2, MiFID II, Solvens II som införlivats
Storbritannien	PRA för dubbelreglerade företag; FCA för enstareglerade företag	FSMA del XII (avsnitt 178 meddelanden)
Hong Kong	HKMA, för auktoriserade institutioner med lokalt säte	Bankförordningen 70 §
Schweiz	FINMA	Banklagen, regler om kvalificerade innehav

I euroområdet beslutar ECB om kvalificerade innehav i alla kreditinstitut, inklusive de mindre betydande banker som den inte står under direkt tillsyn. På sidan med auktorisationer anges att bedömningsperioden är 60 arbetsdagar och kan förlängas till högst 90 dagar.

Tidslinjen

CRD ställer in en exakt klocka, som nationella lagar inte får göra strängare:

1. Bekräftelse. Handledare ska inom två arbetsdagar skriftligen bekräfta mottagandet av anmälan och ange när bedömningsperioden löper ut.
2. Bedömningsperiod. Handläggaren har högst 60 arbetsdagar på sig från detta bekräftelsemeddelande, förutsatt att alla nödvändiga handlingar bifogats.
3. Begäran om upplysningar. Fram till den 50:e arbetsdagen kan handledaren begära ytterligare upplysningar och klockan hålls stilla tills svaret inkommit, dock högst 20 arbetsdagar.
4. Förlängt avbrott. Avbrottet kan förlängas till 30 arbetsdagar om förvärvaren är etablerad eller reglerad utanför EU, eller inte själv omfattas av EU:s finansiella tillsyn.
5. Beslut. Om tillsynsmyndigheten motsätter sig förvärvet ska den meddela detta skriftligen inom två arbetsdagar från det att bedömningen slutförts och ange skälen för sin invändning.
6. Slutförande. Tillsynsmyndigheten får fastställa en maximal tidsfrist inom vilken förvärvet ska vara genomfört.

I praktiken startar klockan först när filen är klar, och att sätta ihop en komplett fil för en komplex köpare kan ta månader.ECB uppmuntrar diskussioner före anmälan ”för att klargöra informationskrav, tidsramar och hur man hanterar potentiella tillsynsproblem tidigt i processen.”

I Storbritannien har PRA likaså 60 arbetsdagar från bekräftelse av en fullständig anmälan att godkänna, godkänna med villkor eller föreslå invändningar.PRA anger att införandet av ett nytt holdingbolag kräver förhandsgodkännande även om den ultimata kontrollanten inte ändras, och att förvärv eller ökning av kontroll utan godkännande är ett brott enligt avsnitt 191F i FSMA.

Vad handledaren bedömer

CRD Artikel 23 fastställer fem kriterier som tillsynsmyndigheten tillämpar ”med beaktande av den tilltänkte förvärvarens sannolika inflytande”:

Kriterion	Vad det innebär i praktiken
a) Förvärvarens anseende	Integritet, straffregister och register över tillsynsärenden samt yrkesmässig kompetens
b) Den nya ledningen	Rykte, kunskap, kompetens och erfarenhet hos den som kommer att leda banken efter affären
(c) Finansiell sundhet	Huruvida förvärvaren kan finansiera affären och stödja banken över tid
(d) Tillsynsmässig efterlevnad	Huruvida banken kommer att fortsätta uppfylla kraven på kapital, likviditet, bolagsstyrning och koncerntillsyn
e) Risk för penningtvätt	Huruvida det finns rimliga skäl att misstänka penningtvätt/finansiering av terrorism, eller att affären skulle kunna öka den risken

Artikel 23 begränsar också tillsynsmyndigheten, som endast får göra invändningar på skäliga grunder enligt dessa kriterier eller för att informationen är ofullständig och inte får pröva affären utifrån ”marknadens ekonomiska behov”.

Affärsplan och finansiering

Där köparen kommer att kontrollera banken förväntar sig ECB en affärsplan med prognostiserade bokslut ”under minst tre år efter det föreslagna förvärvet”.I de gemensamma riktlinjerna anges att lånade medel inte i sig gör en förvärvare olämplig, men tillsynsmyndigheten ska bedöma om skulden försvagar förvärvaren eller bankens förmåga att uppfylla tillsynskraven.

ECB är mer kritisk till hävstångseffekten och ger ”särskild uppmärksamhet” åt förvärvsskulder, på grund av risken att den nya ägaren kommer att höja bankens riskprofil eller utvinna utdelningar för att betala dessa skulder. Den identifierar private equity-företag, statsägda förmögenhetsfonder och konglomerat som ”specifika förvärvare” vars strukturer och strategier behöver granskas noggrant.

Källa till medel

I de gemensamma riktlinjerna (punkt 14.5) fastställs standarden för hur mycket pengar som ska användas i affären.

• Medlen passerar genom finansinstitut som är föremål för effektiv AML tillsyn i EU eller i länder som tillämpar FATF standarder.
• förklaringen till hur medlen genererades är trovärdig och överensstämmer med transaktionens värde, och
• fonderna har ”ett oavbrutet pappersspår tillbaka till sitt ursprung”, eller annan information som löser tvivel om deras lagliga ursprung.

Länkar till jurisdiktioner på FATF eller EU:s högrisklistor kräver särskild uppmärksamhet, och tillsynsmyndigheterna kan motsätta sig en transaktion om sammanhanget ger rimliga skäl att misstänka ökad risk för penningtvätt/finansiering av terrorism även utan brottsregister.

Villkor och åtaganden

Tillsynsmyndigheterna kan ge sitt godkännande under förutsättning att vissa villkor uppfylls innan avvecklingen genomförs, eller att vissa skyldigheter åläggs efteråt. ECB tar även emot åtaganden från förvärvare, såsom att bibehålla bankens kapitalkvoter eller tillhandahålla likviditetsstöd. HKMA kräver i allmänhet att alla chefer för lokalt etablerade banker lämnar ett letter of comfort där de åtar sig att tillhandahålla kapital- eller likviditetsstöd vid behov.

Jurisdiktionsskillnader

• Hong Kong. HKMA godkänner styrelseledamöter för lokalt registrerade auktoriserade institutioner enligt paragraf 70 i Banking Ordinance, som skiljer mellan minoritetsägare (10% till 50% av rösträtterna) och majoritetsägare. Dess uttalade policy är att en person som har för avsikt att inneha 50% eller mer generellt bör vara ”en väletablerad bank eller annan övervakad finansiell institution med gott anseende”.
• Schweiz. Förändringar i kvalificerade innehav ska anmälas till FINMA, och en bank som blir utländskt kontrollerad måste uppvisa ömsesidiga rättigheter i de länder där dess kvalificerade deltagare har hemvist.
• EU-banker som köpare. Eftersom den ändrade CRD (Direktiv (EU) 2024/1619) trädde i kraft måste en EU-bank som planerar att förvärva ett väsentligt innehav, definierat som 15 % eller mer av sitt eget medräkningsbara kapital, också underrätta sin egen tillsynsmyndighet i förväg enligt den nya artikel 27a, med en parallell bedömning inom 60 arbetsdagar.

Due diligence för köpare

Godkännande från myndigheterna är bara halva arbetet, köparen måste också förstå vad det är de förvärvar. Specifika områden för reglerade mål inkluderar:

1. Licensens omfattning. De exakta tillstånden som innehas, eventuella restriktioner eller villkor och vilka EU-pass eller gränsöverskridande anmälningar som finns på plats.
2. Tillsynsprotokoll. Inspektionsrapporter, resultat, åtgärdsplaner, kapitaltillägg och eventuella pågående verkställighetsåtgärder.Be säljaren att godkänna utlämnande där sekretessregler tillåter det.
3. Kapital och likviditet. Omloppsgrad, buffertar, pelare 2-krav och det kapital som affärsplanen kommer att behöva efter avslutandet.
4. AML och sanktioner. Kvaliteten på kundfiler, tidigare rapportering av misstänkt aktivitet, äldre högriskkunder och eventuella tillsynskrav AML av dessa fynd. Ärvt AML problem blir köparens problem.
5. Korrespondent- och betalningsåtkomst. Vilka korrespondentbanker och betalningssystem målet använder, och om de kommer att fortsätta efter ett ägarbyte.
6. System och outsourcing. Kärnbanksplattform, kritiska leverantörer och avtalsmässiga kontrollförändringsklausuler.
7. Personer. Huruvida nyckelfunktionsinnehavare kommer att stanna, och huruvida nya styrelseledamöter kommer att klara lämplighets- och korrekthetsgranskningen.

Vad driver värde

Det finns ingen officiell metod för att värdera en banklicens, och priset beror på den specifika affären.

• Tillståndens och passernas omfattning, jämfört med den tid och de kostnader som krävs för att erhålla dem från grunden.
• en ren tillsynshistorik och AML historia,
• en stabil insättningsbas och befintliga kundrelationer;
• kapitalöverskott utöver kraven, eller omvänt ett kapitalunderskott som köparen måste finansiera;
• Tillgång till fungerande korrespondentbankverksamhet och betalningssystem.
• fungerande system, kontroller och personal som kan genomgå lämplighets- och tillförlitlighetsprövning.

En licens utan verksamhet, personal och olösta fynd har begränsat värde eftersom köparen ändå kommer att få en fullständig bedömning och sedan måste bygga banken ändå.

Röda flaggor: skal och ”endast konto” företag

Erbjudanden om ”färdiga” banker, vilande licensierade skal eller ”företag med banklicens och konto” cirkulerar i stor utsträckning, särskilt för offshore-jurisdiktioner.

• Godkännande krävs fortfarande. En förändring av kontrollen över en licensierad enhet utlöser samma granskning av köparen, finansieringskällan och affärsplanen som beskrivs ovan.Det finns ingen genväg som undviker det.
• Oanvända tillstånd kan återkallas. Enligt CRD artikel 18 får en tillsynsmyndighet återkalla ett tillstånd som inte använts inom 12 månader, eller om banken har upphört med sin verksamhet i mer än sex månader.
• Skalbanker är avskurna. I EU-lagstiftningen definieras Shell Bank AB som ett institut införlivat där det inte har någon fysisk närvaro med meningsfullt sinne och ledning, och som inte är anknutet till en reglerad grupp.Kredit- och finansiella institutioner är förbjudna att ingå korrespondensförbindelser med en sådan enhet, så en sådan enhet kan inte nå betalningssystemet.
• Oavslöjade ägare. Varje struktur som döljer verkliga förmånstagare, använder förvaltare eller inte kan dokumentera medlens ursprung kommer att misslyckas med källan till medlen.
• Stängning före godkännande. Varje säljare som föreslår att överföra kontroll innan arbetsledare godkänner föreslår ett brott mot lagen, vilket i Storbritannien är ett brott.

En trovärdig säljare av ett reglerat företag kommer att förvänta sig att köparen engagerar sig med tillsynsmyndigheten tidigt och kommer att bygga in den lagstadgade tidslinjen i kontraktet, vanligtvis som ett villkor före stängning.