Kjøp av en bank: endring i kontroll og kvalifiserte eierandeler

Det kan gå raskere å kjøpe en eksisterende bank eller et regulert finansforetak enn å bygge et nytt, men det er aldri mulig å komme seg rundt tilsynet. I alle større finanssentre må kjøperen av en betydelig eierandel innhente tilsynets godkjenning før oppkjøpet avsluttes. Kjøperen blir undersøkt nesten like nøye som en ny lisenssøker.

Denne veiledningen forklarer EU-rammeverket i detalj, fordi det er det mest kodifiserte, og sammenligner det med Storbritannia, Hong Kong og Sveits.Den samme logikken gjelder for e-pengeinstitusjoner, betalingsinstitusjoner, investeringsselskaper og forsikringsselskaper, med sektorspesifikke variasjoner.

Hva utløser godkjenning

Kjernebegrepet er kvalifisert eierandel: en direkte eller indirekte eierandel som representerer 10 % eller mer av kapitalen eller stemmerettene i et finansielt foretak, eller som gjør det mulig å utøve vesentlig innflytelse på ledelsen.

Under Artikkel 22 i kapitalkravsdirektivet (CRD), enhver som har besluttet å erverve en kvalifisert eierandel i et kredittinstitusjon, eller å øke den slik at den når eller overstiger 20%, 30% eller 50%, eller slik at banken blir datterselskap, må varsle kompetent myndighet skriftlig på forhåndAvhending og reduksjon under disse grensene skal også meldes i henhold til artikkel 25, og banker skal rapportere endringer de blir oppmerksomme på i henhold til artikkel 26.

The Direktivet om betalingstjenester (artikkel 6) gjelder de samme tersklene for betalingsinstitusjoner og henviser tilbake til CRD Investeringsforetak og forsikringsselskaper følger parallelle regler, og alle tre sektorer deler et sett med krav til informasjon. Felles retningslinjer Utstedt av EBA, EIOPA og ESMA (JC/GL/2016/01), som har vært i kraft siden 1. oktober 2017.

Indirekte eierandeler og samordnet opptreden

Godkjennelse er nødvendig på alle nivåer i eierskapet, ikke bare for det selskapet som signerer kjøpsavtalen.De felles retningslinjene bruker to tester:

1. Kriteriet for kontroll. Enhver som kontrollerer en enhet som har en kvalifisert eierandel, anses indirekte å ha ervervet hele denne eierandelen.
2. Multiplikasjonskriteriet. Der det ikke er kontroll, multipliseres prosentandelene langs kjeden; hvis resultatet er 10% eller mer, erverves en indirekte kvalifisert eierandel.

I ECBs Veiledning om kvalifiserte eierandeler står det at i flerlagsstrukturer må «alle indirekte foreslåtte erververe for hvert lag» varsle individuelt, uten unntak for mellomliggende holdingselskaper.Personer som handler samordnet, for eksempel under en aksjonæravtale om stemmerett, får sine eierandeler samlet.

Hvem bestemmer

Jurisdiksjon	Godkjennende myndighet	Juridisk grunnlag
Euro-område banker	ECB, etter forslag fra det nasjonale tilsynet	CRD Artikkel 22 til 27 og SSM Forskrift
Andre banker og finansinstitusjoner i EU	Nasjonal kompetent myndighet	CRD, PSD2, MiFID II, Solvens II som omsatt
Storbritannia	PRA for dobbeltregulerte foretak; FCA for solo-regulerte foretak	FSMA del XII (avsnitt 178 varsler)
Hong Kong	HKMA, for lokalt registrerte autoriserte institusjoner	Bankforskriften § 70
Sveits	FINMA	Bankloven, regler om kvalifisert eierandel

I euroområdet tar ECB avgjørelse om kvalifiserte eierandeler i alle kredittinstitusjoner, også de mindre signifikante bankene den ikke har direkte tilsyn med.Autorisasjonssiden angir vurderingsperioden til 60 virkedager, som kan forlenges til maksimalt 90 dager.

Tidslinjen

CRD setter en presis klokke, som nasjonale lover ikke kan gjøre strengere:

1. Kvittering. Veilederen bekrefter skriftlig mottak av meldingen innen to virkedager og oppgir når vurderingsperioden utløper.
2. Vurderingstid. Veilederen har maksimalt 60 virkedager fra denne kvittering, forutsatt at alle nødvendige dokumenter ble lagt ved.
3. Forespørsler om ytterligere informasjon. Inntil den 50. arbeidsdagen kan veilederen be om ytterligere informasjon, og klokken stoppes inntil svaret er mottatt, men ikke lenger enn i 20 virkedager.
4. Forlenget fjæring. Suspensjonen kan forlenges til 30 virkedager dersom erververen er lokalisert eller regulert utenfor EU, eller ikke selv er underlagt EUs finansielle tilsyn.
5. Beslutning. Dersom veileder gjør innsigelse, skal dette gjøres skriftlig og begrunnet innen to virkedager etter at vurderingen er gjennomført, og hvis det ikke gjøres innsigelse innen fristen, anses overtakelsen som godkjent.
6. Fullført. Tilsynsmyndigheten kan fastsette en maksimal frist for når oppkjøpet skal være gjennomført.

I praksis starter klokken først når filen er fullført, og å sette sammen en komplett fil for en kompleks kjøper kan ta måneder.ECB oppfordrer til diskusjoner før varsling "for å avklare informasjonsbehov, tidslinjer og hvordan man skal håndtere potensielle tilsynsbekymringer tidlig i prosessen."

I Storbritannia har PRA likeledes 60 virkedager fra bekreftelse av en fullstendig varsling til å godkjenne, godkjenne med vilkår eller foreslå innsigelser.PRA fastslår at innsetting av et nytt holdingselskap krever forhåndsgodkjenning selv om den endelige kontrolløren ikke endres, og at ervervelse eller økning av kontroll uten godkjenning er en straffbar handling i henhold til paragraf 191F i FSMA.

Hva veilederen vurderer

CRD Artikkel 23 fastsetter fem kriterier, som tilsynsmyndigheten anvender «under hensyntagen til den sannsynlige innflytelsen til den foreslåtte kjøperen»:

Kriterion	Hva det betyr i praksis
(a) Kjøperens omdømme	Integritet, strafferettslig og regulatorisk bakgrunn og faglig kompetanse
(b) Den nye ledelsen	Omdømme, kunnskap, ferdigheter og erfaring hos alle som skal lede banken etter avtalen
(c) Finansiell soliditet	Hvorvidt kjøperen kan finansiere avtalen og støtte banken over tid
(d) Tilsynsoverholdelse	Hvorvidt banken vil fortsette å oppfylle kravene til kapital, likviditet, styring og konserntilsyn
(e) Risiko for hvitvasking av penger	Hvorvidt det er rimelig grunn til å mistenke hvitvasking/finansiering av terrorisme, eller at avtalen kan øke denne risikoen

Artikkel 23 setter også begrensninger for tilsynsmyndigheten, som kun kan motsette seg på rimelig grunnlag etter disse kriteriene eller fordi informasjonen er ufullstendig, og ikke kan vurdere transaksjonen ut fra «markedets økonomiske behov».

Forretningsplan og finansiering

Dersom kjøperen skal kontrollere banken, forventer ECB en forretningsplan med projisert regnskap «i minst tre år etter det foreslåtte oppkjøpet».I de felles retningslinjene står det at lånte midler ikke i seg selv gjør en erverver uegnet, men tilsynet vil vurdere om gjelden svekker erververen eller bankens evne til å oppfylle tilsynskravene.

ECB er mer kritisk til giring, og gir «særlig oppmerksomhet» til oppkjøpsgjeld på grunn av risikoen for at den nye eieren vil øke bankens risikoprofil eller trekke utbytte for å betjene denne gjelden. Den identifiserer private equity-selskaper, statsobligasjonsfond og konglomerater som «spesifikke oppkjøpere» hvis strukturer og strategier må gjennomgås nøye.

Kilde til midler

De felles retningslinjene (punkt 14.5) setter standarden for pengene som brukes i avtalen, og tilsynet skal kontrollere at:

• midlene passerer gjennom finansinstitusjoner som er underlagt effektivt AML tilsyn i EU eller i land som anvender FATF-standardene;
• forklaringen på hvordan midlene ble generert er troverdig og i samsvar med verdien av avtalen; og
• Midlene har «et uavbrutt papirspor tilbake til sin opprinnelse», eller annen informasjon som løser tvil om deres lovlige opprinnelse.

Koblinger til jurisdiksjoner på FATF eller EUs høyrisikolister krever spesiell oppmerksomhet, og tilsynsmyndigheter kan motsette seg en avtale der sammenhengen gir rimelig grunn til å mistenke økt hvitvaskings-/finansieringsrisiko selv uten strafferegister.

Vilkår og forpliktelser

Tilsynsmyndighetene kan gi godkjennelse under forutsetning av at det stilles vilkår som må oppfylles før nedleggelse, eller forpliktelser som gjelder etterpå. ECB godtar også forpliktelser fra kjøperne, slik som å opprettholde bankens kapitalkrav eller yte likviditetsstøtte. HKMA krever generelt at alle controllere i lokalt registrerte banker gir et letter of comfort der de forplikter seg til å yte kapital- eller likviditetsstøtte ved behov.

Jurisdiksjonsforskjeller

• Hong Kong. HKMA godkjenner kontrollere av lokalt innlemmede autoriserte institusjoner i henhold til paragraf 70 i Banking Ordinance, og skiller mellom minoritetsaksjonærkontrollører (10% til 50% av stemmerettighetene) fra majoritetskontrollører.Dens erklærte policy er at en person som har til hensikt å eie 50% eller mer generelt bør være "en veletablert bank eller annen overvåket finansinstitusjon i god stand".
• Sveits. Endringer i kvalifiserte eierandeler skal rapporteres til FINMA, og en bank som blir utenlandsk kontrollert må vise gjensidige rettigheter i de landene hvor dens kvalifiserte deltakere er hjemmehørende.
• EU-banker som kjøpere. Siden den endrede CRD (Direktiv (EU) 2024/1619) trådte i kraft, må en EU-bank som planlegger å erverve en vesentlig eierandel, definert som 15 % eller mer av sin egen kvalifiserte kapital, også varsle sitt eget tilsynsorgan på forhånd under ny artikkel 27a, med en parallell vurdering innen 60 virkedager.

Due diligence for kjøpere

Forskriftsmessig godkjenning er bare halvparten av jobben, og kjøperen må også forstå hva de kjøper. Områder som er spesifikke for regulerte mål inkluderer:

1. Lisensets omfang. Nøyaktige tillatelser, eventuelle restriksjoner eller betingelser, og hvilke EU-pass eller grenseoverskridende varsler som er på plass.
2. Tilsynsdokumentasjon. Inspeksjonsrapporter, funn, avhjelpsplaner, kapitaltillegg og eventuelle pågående håndhevelser.Be selgeren om tillatelse til utlevering der konfidensialitetsregler tillater det.
3. Kapital og likviditet. Nåværende forholdstall, buffere, søyle 2 krav og kapitalen forretningsplanen vil trenge etter avslutning.
4. AML og sanksjoner. Kvaliteten på kundefiler, tidligere rapportering av mistenkelig aktivitet, eldre høyrisikokunder og eventuelle regulatoriske krav AML Resultater. Arvet AML Problemer blir kjøperens problemer.
5. Korrespondent- og betalingstilgang. Hvilke korrespondentbanker og betalingsordninger målet benytter, og om de vil fortsette etter endring av eier.
6. Systemer og outsourcing. Kjernebankplattform, kritiske leverandører og kontraktsmessige endring av kontrollklausuler.
7. Personer. Om nøkkelfunksjonærer vil bli værende, og om nye styremedlemmer vil bestå egnethets- og skikkelighetsvurdering.

Hva driver verdi

Det finnes ingen offisiell metode for vurdering av en banklisens, og prisen avhenger av den spesifikke avtalen.

• bredden av tillatelser og pass, sammenlignet med tid og kostnad for å skaffe dem fra bunnen av;
• en ren tilsynshistorikk og AML historie;
• en stabil innskuddsbase og eksisterende kundeforhold;
• overskuddskapital utover kravene, eller omvendt et kapitalunderskudd kjøperen må finansiere;
• fungerende korrespondentbank og tilgang til betalingsordning;
• Fungerende systemer, kontroller og personell som kan bestå tilpasning og riktig gjennomgang.

En konsesjon uten virksomhet, uten ansatte og med uløste funn har begrenset verdi, fordi kjøperen fortsatt vil stå overfor en fullstendig vurdering og da må bygge banken uansett.

Røde flagg: skaller og “konto-bare” selskaper

Tilbud om "ferdige" banker, sovende lisensierte skaller eller "selskaper med banklisens og konto" sirkulerer mye, spesielt for offshore-jurisdiksjoner.

• Godkjenning er fortsatt nødvendig. En endring i kontrollen over en lisensiert enhet utløser den samme gjennomgangen av kjøper, kilde til midler og forretningsplan som beskrevet ovenfor.Det finnes ingen snarvei som unngår det.
• Ubrukte tillatelser kan trekkes tilbake. I henhold til CRD § 18 kan tilsynsmyndigheten trekke tilbake en tillatelse som ikke er brukt innen 12 måneder, eller der banken har opphørt med virksomhet i mer enn seks måneder.
• Shellbanker er avskåret. EU-lovgivningen definerer en shellbank som en institusjon innlemmet der den ikke har noen fysisk tilstedeværelse som involverer meningsfull tankegang og ledelse, og utilknyttet et regulert konsern.Kreditt- og finansinstitusjoner er forbudt å inngå korrespondentforhold med en slik enhet, så en slik enhet kan ikke nå betalingssystemet.
• Uavslørte eiere. Enhver struktur som skjuler reelle eiere, bruker nominerte eller ikke kan dokumentere opprinnelsen til midlene, vil mislykkes i kildetesten.
• Lukkes før godkjenning. Enhver selger som foreslår å overføre kontrollen før tilsynsmyndigheten godkjenner, foreslår et lovbrudd, noe som i Storbritannia er en straffbar handling.

En troverdig selger av et regulert selskap vil forvente at kjøperen engasjerer seg med tilsynsmyndigheten tidlig og vil bygge den regulatoriske tidslinjen inn i kontrakten, vanligvis som en forutgående betingelse for lukking.