Entreprises d’investissement et courtiers en devises : MiFID II licences, limites de capital et de levier

Les courtiers, les gestionnaires d’actifs, les plateformes de négociation et les fournisseurs de services d’investissement sont tous soumis à la réglementation des services d’investissement plutôt qu’au droit bancaire.La licence dont une entreprise a besoin dépend de trois questions: quels services elle fournit, si elle détient l’argent et les actifs de ses clients et si elle négocie sur son propre compte.

Ce guide explique le modèle européen, auquel de nombreux autres régimes empruntent, puis les règles d’effet de levier pour les CFD et FX de détail, les limites des licences de courtier offshore et le régime distinct de Hong Kong pour l’effet de levier sur les FX.

Ce qui compte comme une entreprise d'investissement

Dans l'UE, une entreprise d'investissement est toute entreprise qui fournit un ou plusieurs des services énumérés à l'annexe I, section A de la directive MiFID II (directive 2014/65/UE) en ce qui concerne les instruments financiers. Les services sont les suivants:

1. Réception et transmission des commandes.
2. Exécution des ordres pour le compte de clients.
3. Négociation pour compte propre.
4. Gestion de portefeuille
5. Conseils d'investissement
6. Souscription ou placement sur une base d’engagement ferme.
7. Placement sans engagement ferme.
8. Exploitation d'un système multilatéral de négociation (MTF).
9. Exploitation d’un système de négociation organisé (OTF).

Les contrats financiers pour différences sont énumérés comme instruments financiers à la section C(9) de la même annexe.Un fournisseur de CFD ou d'opérations de change au comptant roulantes qui prend l'autre côté des transactions des clients négocie donc pour compte propre, ce qui est l'autorisation la plus exigeante en capital.

Autorisation sous MiFID II

Une entreprise présente sa demande à l’autorité compétente de l’État membre où elle a son siège social. Article 7, paragraphe 3 MiFID II, l’autorité doit prendre une décision dans les six mois suivant la réception d’une demande complète. Dans la pratique, le compte à rebours ne commence qu’à partir du moment où l’organisme de réglementation considère que le dossier est complet. Le temps de préparation avant ce moment est donc souvent plus long que celui consacré à l’examen formel.

La demande couvre généralement les éléments suivants:

• Programme d'opérations: services, instruments, types de clients, marchés cibles et projections financières.
• Gestion : Article 9 exige que l'entreprise soit effectivement dirigée par au moins deux personnes qui satisfont aux exigences d'aptitude et de compétence.
• Actionnaires admissibles: identité, source de fonds et aptitude de toute personne détenant 10 % ou plus.
• Organisation : conformité, gestion des risques et fonctions de vérification interne, politique en matière de conflits d'intérêts, meilleure exécution, gouvernance du produit, tenue des dossiers et sous-traitance.
• Protection des actifs des clients: dispositifs de ségrégation et de sauvegarde lorsque l'entreprise détient les fonds ou instruments des clients.
• AML cadre: évaluation des risques, diligence raisonnable à l'égard de la clientèle et un agent de conformité désigné.

Une fois agréée, une entreprise peut fournir ses services dans l’UE et l’EEE grâce au passeport. L’article 34 autorise les services transfrontaliers sans autorisation séparée, après notification par le régulateur d’origine.Les régulateurs hôtes appliquent toujours leurs propres règles de conduite et restrictions de commercialisation, ce qui est important pour les fournisseurs de CFD.

Capital: le régime IFR et IFD

Depuis le 26 juin 2021, la plupart des entreprises d’investissement de l’UE sont soumises à un cadre prudentiel dédié plutôt qu’aux règles bancaires. Règlement (UE) 2019/2033 (IFR) et Directive (UE) 2019/2034IFD).

Capital initial

L’article 9 du IFD fixe trois niveaux de capital initial:

Capital initial	S'applique à
EUR 750,000	Entreprises autorisées à négocier pour compte propre ou à souscrire sur la base d’un engagement ferme et certains opérateurs d’OTF
EUR 150,000	Autres entreprises, y compris celles qui détiennent l’argent ou les actifs de clients
EUR 75,000	Entreprises qui ne détiennent pas d’argent ou de titres de clients et qui fournissent uniquement des services de réception et de transmission, d’exécution, de gestion de portefeuille, de conseil ou de placement sans engagement ferme

Le Royaume-Uni a conservé les mêmes trois niveaux en livre sterling après avoir quitté l’UE. Sous MIFIDPRU 4.4 l’exigence de capital minimum permanent est de GBP 750,000, GBP 150,000 ou GBP 75,000 selon les autorisations de la société.

Fonds propres en cours

Le capital initial n'est que le billet d'entrée. Sous Article 11 de la IFR, une entreprise doit détenir des fonds propres au moins égaux au plus élevé des trois montants suivants:

• Son exigence de capital minimum permanent.
• Un quart de ses frais généraux fixes pour l'année précédente.
• Son facteur K, qui mesure le risque pour les clients, le risque pour le marché et le risque pour l’entreprise.

Une entreprise est qualifiée de petite et non interconnectée uniquement si elle répond à tous les seuils énoncés dans Article 12 de la Convention IFR. Il s'agit d'entreprises dont les actifs sous gestion sont inférieurs à 1,2 milliard d'euros, le bilan est inférieur à 100 millions d'euros et le chiffre d'affaires annuel brut total des services d'investissement est inférieur à 30 millions d'euros. Ces entreprises ne calculent pas de facteurs K. Elles ne peuvent pas non plus détenir l'argent de clients ni négocier pour compte propre.

Chaque entreprise doit également détenir des actifs liquides d'au moins un tiers de ses frais généraux fixes requis en vertu Article 43 de la IFRPour un courtier en pleine croissance ayant une base de coûts importante, le test des frais généraux fixes s’impose souvent bien avant le chiffre initial du capital.

Très grandes entreprises

Les plus grandes entreprises d'investissement, en particulier celles qui négocient pour compte propre à grande échelle, peuvent être réintroduites dans le cadre des règles prudentielles bancaires. L'article 1er, paragraphe 2, de la directive IFR permet cela pour les entreprises dont l'actif consolidé est supérieur ou égal à 15 milliards d'euros dans certaines circonstances.

Restrictions sur les CFD de détail et le FX à effet de levier

Les produits à effet de levier vendus aux clients particuliers sont le domaine où les régulateurs interviennent le plus directement, l’UE, le Royaume-Uni et plusieurs régulateurs asiatiques plafonnent l’effet de levier et exigent une protection contre les pertes.

Les mesures de l'UE

Le 27 mars 2018, ESMA a adopté des mesures temporaires en vertu de l’article 40 du MiFIR, interdisant la commercialisation, la distribution et la vente d’options binaires aux investisseurs de détail et restreignant les CFD aux investisseurs de détail avec cinq mesures:

Mesurer	Contenu
Limites d'effet de levier à l'ouverture d'une position	30:1 paires de devises majeures; 20:1 paires non majeures, or et indices majeurs; 10:1 matières premières autres que l'or et les indices non majeurs; 5:1 actions individuelles et autres références; 2:1 crypto-monnaies
Clôture de la marge	Les positions sont fermées lorsque la marge du compte tombe à 50% de la marge minimale requise
Protection contre le solde négatif	Les pertes de détail sont limitées aux fonds du compte CFD
Mesures d ' incitation	Aucun avantage monétaire ou non monétaire offert pour encourager le commerce
Avertissement de risque	Avertissement standardisé incluant le pourcentage de perte de comptes de détail

ESMALes mesures de l’UE ont expiré le 31 juillet 2019. ESMA Expliqué Certaines règles nationales vont plus loin, de sorte qu’une entreprise qui obtient un passeport pour plusieurs États membres doit vérifier les mesures prises par chaque autorité réglementaire d’accueil.

Royaume-Uni, Singapour et Suisse

Le Royaume-Uni a adopté des règles permanentes équivalentes. FCA confirmé Des limites de levier de 30:1 à 2:1, une clôture de marge de 50%, une protection contre les soldes négatifs, une interdiction des incitations et des avertissements de risque standardisés s’appliquent depuis le 1er août 2019 pour les CFD et le 1er septembre 2019 pour les options similaires aux CFD.

Singapour utilise des taux de marge plutôt que des ratios d’endettement. In 2014 the Monetary Authority of Singapore decided on a minimum margin of 5% for CFDs on FX and leveraged FX contracts with retail investors. MAS a noté que cela était en ligne avec Hong Kong (5%) et le Japon (4%) à l'époque.

La Suisse adopte une approche structurelle. FINMA Elle prévoit que les courtiers en devises domiciliés en Suisse doivent être titulaires d’une licence bancaire et met en garde contre le risque d’exploitation non autorisée de succursales par des courtiers étrangers utilisant des adresses ou des comptes bancaires suisses.

Licences de courtier FX offshore et leurs limites

Une grande partie du marché mondial de détail des devises et des CFD est desservie par des centres plus petits, comme les Seychelles, où la Financial Services Authority délivre des licences aux courtiers en valeurs mobilières, ou d’autres régulateurs insulaires ou offshore dans les Caraïbes, le Pacifique et l’océan Indien. Ces licences sont de véritables autorisations avec leurs propres fonds propres, règles de reporting et AML, qui varient selon les juridictions et changent régulièrement.

Leurs limites sont aussi importantes que ce qu’elles permettent:

• Pas de passeport. Une licence offshore ne donne pas le droit de servir des clients dans l'UE, au Royaume-Uni, en Suisse, à Singapour ou à Hong Kong, chacun de ces marchés nécessitant une autorisation locale ou une exemption reconnue.
• La sollicitation inverse est étroite. Sous MiFID II Article 42, une entreprise d’un pays tiers ne peut agir sans autorisation de l’UE que lorsqu’un client de l’UE la contacte à sa seule initiative. ESMA a déclaré que toute sollicitation, promotion ou publicité dans l’UE met le cabinet en dehors de cette exemption, indépendamment des clauses contractuelles ou des cases « J’accepte » en ligne affirmant que le client est venu de son propre gré.
• Le marketing est lui-même réglementé. Le SFCLicensing Handbook stipule que c'est une infraction grave de commercialiser activement des services réglementés auprès du public de Hong Kong sans licence. Des règles similaires s'appliquent dans la plupart des grands marchés, et les régulateurs publient des listes d'avertissement des entreprises qui enfreignent ces règles.
• Services bancaires et paiements. Les banques, les acquéreurs de cartes et les établissements de paiement évaluent l’emplacement des clients d’un courtier, pas seulement celui où son permis a été délivré.Un courtier dont la clientèle ne correspond pas à ses permis peut perdre l’accès aux comptes d’argent des clients et aux rails de paiement.
• Lacunes en matière de protection des investisseurs. Les plafonds d’effet de levier pour les clients particuliers, la protection contre les soldes négatifs et les régimes d’indemnisation qui s’appliquent dans l’UE et au Royaume-Uni peuvent ne pas exister ou être plus faibles.

Pour un groupe, le modèle pratique consiste souvent en une entité réglementée dans chaque marché principal et une entité offshore pour les clients des marchés où aucun régime local ne s’applique.Chaque entité a alors besoin de sa propre substance, de sa gouvernance et de ses contrôles d’intégration qui maintiennent les clients dans la bonne entité.

Hong Kong: SFC Type 3 de négociation de devises à effet de levier

Hong Kong est l’un des rares grands centres disposant d’une licence dédiée pour le marché du change à effet de levier au détail. En vertu de la Securities and Futures Ordinance, les entreprises non bancaires sur le marché du change à effet de levier au détail doivent être agréées par la Securities and Futures Commission pour une activité réglementée de type 3. HKMA.

Le SFC Manuel de délivrance des permis établit les exigences suivantes en matière de ressources financières pour le type 3:

Société autorisée de type 3	Capital social minimum versé	Capital liquide minimum
Agent de présentation agréé	HKD 5,000,000	HKD 3,000,000
Tout autre cas	HKD 30,000,000	HKD 15,000,000

Ces chiffres sont élevés par rapport à la plupart des autres activités réglementées SFC, ce qui explique en partie pourquoi le nombre de courtiers de type 3 est faible.Lorsque l'entreprise présente une demande pour plusieurs activités réglementées, l'exigence de capital applicable la plus élevée s'applique.

Autres points clés du manuel:

• Dirigeants responsables : le cabinet doit avoir au moins deux dirigeants responsables pour chaque activité réglementée, dont l'un est un directeur exécutif.Le fait de ne pas disposer de deux dirigeants responsables qualifiés est une des raisons énumérées pour lesquelles les demandes sont renvoyées.
• Délai de traitement : une demande d’une société autorisée prend normalement environ 15 semaines à compléter, ce qui varie selon le modèle d’affaires et la qualité de la demande.
• Compétence : Les dirigeants et les représentants responsables doivent satisfaire aux exigences en matière de qualification, d'expérience et de connaissances réglementaires locales.

Considérations pratiques pour les demandeurs

1. Définissez d’abord le modèle d’affaires. Le courtage par agence (pas de négociation pour compte propre, pas d’argent du client) comporte le capital le plus faible et le régime prudentiel le plus simple.
2. Planifier les capitaux pour le test des frais généraux fixes. Un budget réaliste, y compris le personnel, la technologie et l'impartition, détermine davantage les besoins continus que le chiffre initial en capital.
3. Cartographiez les marchés cibles avant de choisir une licence. L’emplacement des clients détermine quelles autorisations sont nécessaires.
4. Attendez-vous à ce que les règles de produit façonnent le chiffre d'affaires. Les plafonds d’effet de levier, la protection contre les soldes négatifs et l’interdiction des incitations réduisent les volumes de négociation au détail.Les plans d’affaires devraient être construits sur ces règles, pas sur les niveaux d’effet de levier offshore.
5. Préparez-vous à un examen minutieux de l’argent des clients et des opérations bancaires. Les organismes de réglementation et les banques examineront la ségrégation, le rapprochement et la source des fonds des clients dès le premier jour.

Résumé

L’agrément des entreprises d’investissement est déterminé par les services, les actifs des clients et le risque pour compte propre. Dans l'UE et au Royaume-Uni, les niveaux de fonds propres 75,000, 150,000 et 750,000 en euros ou en livres sterling définissent le point d'entrée, tandis que les frais généraux fixes et les facteurs K définissent l'exigence continue. Les produits de détail à effet de levier sont soumis à des règles harmonisées en matière d'effet de levier et de protection contre les pertes en Europe et aux règles de marge en Asie. Les licences extraterritoriales sont légitimes pour leurs propres marchés mais n’ouvrent pas les marchés réglementés ailleurs. Le régime de type 3 de Hong Kong montre comment un centre majeur traite le FX de détail comme une activité spécialisée et fortement capitalisée.