Køb af en bank: ændring af kontrol og kvalificerede andele

Det kan være hurtigere at opkøbe en eksisterende bank eller et reguleret finansielt selskab end at opbygge et nyt, men det er aldrig nogen vej uden om tilsynsmyndighederne.I alle større finanscentre skal køberen af en betydelig andel have tilsynets godkendelse, før der lukkes, og køberen undersøges næsten lige så nøje som en ny licensansøger.

Denne vejledning forklarer EU-reglerne i detaljer, fordi de er de mest kodificerede, og sammenligner dem med reglerne i Det Forenede Kongerige, Hongkong og Schweiz.Den samme logik gælder for e-pengeinstitutter, betalingsinstitutter, investeringsselskaber og forsikringsselskaber, med sektorspecifikke variationer.

Hvad udløser godkendelse

Det centrale koncept er kvalificeret deltagelse: en direkte eller indirekte besiddelse af mindst 10 % af kapitalen eller stemmerettighederne i et finansielt selskab, eller som gør det muligt at udøve væsentlig indflydelse på dets ledelse.

Under Artikel 22 i kapitalkravsdirektivet (CRD), skal enhver, der har besluttet at erhverve en kvalificeret andel i et kreditinstitut eller at forøge den, således at den når op på eller overstiger 20 %, 30 % eller 50 %, eller således at banken bliver dennes datterselskab, skriftligt underrette den kompetente myndighed på forhåndAfhændelser og nedsættelser under disse tærskler skal ligeledes anmeldes i henhold til artikel 25, og banker skal indberette ændringer, som de bliver bekendt med, i henhold til artikel 26.

Det er vigtigt, at patienten får den nødvendige behandling. Direktivet om betalingstjenester (artikel 6) anvender de samme tærskler for betalingsinstitutter og henviser tilbage til CRD Investeringsselskaber og forsikringsselskaber følger parallelle regler, og alle tre sektorer deler et sæt fælles regler, der er baseret på den samme lovgivning. Fælles retningslinjer udstedt af EBA, EIOPA og ESMA (JC/GL/2016/01), som har været anvendt siden den 1. oktober 2017.

Indirekte deltagelse og samordnet adfærd

Godkendelse er nødvendig på alle niveauer i ejerskabskæden, ikke kun for det selskab, der underskriver aktiekøbsaftalen, men også for den virksomhed, der har indgået aftalen.

1. Kontrolkriteriet. Enhver, der kontrollerer en enhed, som besidder en kvalificeret andel, anses for indirekte at erhverve hele denne andel.
2. Multiplikationskriteriet. Hvis der ikke er nogen kontrol, multipliceres procentdelene langs kæden; hvis resultatet er 10 % eller mere, erhverves en indirekte kvalificeret deltagelse.

Det fremgår af ECB’s Guide on Qualified Holding Procedures, at i flerlagsstrukturer skal ”alle indirekte påtænkte erhververe for hvert lag” anmelde individuelt uden undtagelse for mellemliggende holdingselskaber.Personer, der handler i fællesskab, f.eks. i henhold til en aktionæraftale om stemmeret, får deres besiddelser samlet.

Hvem bestemmer

Jurisdiktion	Godkendende myndighed	Retsgrundlag
Euroområdets banker	ECB, på forslag af den nationale tilsynsmyndighed	CRD Artikel 22-27 og SSM forordningen
Andre banker og finansielle virksomheder i EU	National kompetent myndighed	CRD, PSD2, MiFID II, Solvens II som gennemført
Det Forenede Kongerige	PRA for dobbeltregulerede virksomheder; FCA for enkeltregulerede virksomheder	FSMA del XII (afsnit 178 meddelelser)
Hong Kong	HKMA, for lokalt registrerede godkendte institutioner	Bankforordningens § 70
Schweiz	FINMA	Bankloven, regler om kvalificeret deltagelse

I euroområdet træffer ECB afgørelse om kvalificerede kapitalandele i alle kreditinstitutter, herunder de mindre signifikante banker, som den ikke fører direkte tilsyn med.Tilladelsessiden fastsætter vurderingsperioden til 60 arbejdsdage, der kan forlænges til højst 90 dage.

Tidslinjen

CRD sætter et præcist ur, som nationale love ikke må gøre strengere:

1. Kvittering. Vejlederen bekræfter skriftligt modtagelsen af meddelelsen inden for to arbejdsdage og angiver datoen for vurderingsperiodens udløb.
2. Bedømmelsesperiode. Tilsynsmyndigheden har højst 60 arbejdsdage fra denne kvittering, forudsat at alle nødvendige dokumenter er vedlagt.
3. Anmodninger om oplysninger. Indtil den 50. arbejdsdag kan vejlederen anmode om yderligere oplysninger, hvorefter uret suspenderes indtil svaret er modtaget, dog højst i 20 arbejdsdage.
4. Forlænget suspension. Suspensionen kan forlænges til 30 arbejdsdage, hvis erhververen er etableret eller reguleret uden for EU, eller ikke selv er underlagt EU's finansielle tilsyn.
5. Beslutning. Gør tilsynsmyndigheden indsigelse, skal den gøre det skriftligt og begrundet senest to arbejdsdage efter vurderingens afslutning; gør den ikke indsigelse inden for fristen, anses erhvervelsen for godkendt.
6. Afslutning. Tilsynsmyndigheden kan fastsætte en maksimal frist, inden for hvilken erhvervelsen skal være gennemført.

I praksis starter uret først, når filen er færdig, og det kan tage måneder at samle en komplet fil til en kompleks køber.ECB opfordrer til diskussioner før anmeldelse "for at afklare informationskrav, tidslinjer og hvordan man håndterer potentielle tilsynsmæssige bekymringer tidligt i processen."

I Storbritannien har PRA ligeledes 60 arbejdsdage fra kvittering for en fuldstændig anmeldelse til at godkende, godkende med betingelser eller foreslå at gøre indsigelse.PRA fastslår, at indførelse af et nyt holdingselskab kræver forudgående godkendelse, selvom den ultimative kontrollerende ikke ændres, og at erhvervelse eller forøgelse af kontrollen uden godkendelse er en strafferetlig overtrædelse i henhold til paragraf 191F i FSMA.

Hvad vejlederen vurderer

CRD Artikel 23 fastsætter fem kriterier, som tilsynsmyndigheden anvender ”under hensyntagen til den påtænkte erhververs sandsynlige indflydelse”:

Kriterion	Hvad det betyder i praksis
a) Erhververens omdømme	Integritet, strafferetlig baggrund og faglig kompetence
b) Den nye ledelse	Omdømme, viden, færdigheder og erfaring hos enhver, der skal lede banken efter handlen
(c) Finansiel sundhed	Om erhververen kan finansiere handlen og støtte banken over tid
(d) Tilsynsmæssig overholdelse	Hvorvidt banken fortsat vil opfylde kravene til kapital, likviditet, ledelse og koncerntilsyn
e) Risiko for hvidvaskning af penge	Hvorvidt der er rimelig grund til at mistænke hvidvask af penge eller finansiering af terrorisme, eller om transaktionen kan øge denne risiko

Artikel 23 begrænser også tilsynsmyndigheden, som kun kan gøre indsigelse af rimelige grunde i henhold til disse kriterier eller fordi oplysningerne er ufuldstændige, og den må ikke undersøge transaktionen ud fra ”markedets økonomiske behov”.

Forretningsplan og finansiering

Hvis køberen skal kontrollere banken, forventer ECB en forretningsplan med projicerede regnskaber ”i mindst tre år efter den påtænkte overtagelse”.De fælles retningslinjer fastslår, at lånte midler ikke i sig selv gør en erhverver uegnet, men tilsynet vil vurdere, om gælden svækker erhververen eller bankens evne til at opfylde de tilsynsmæssige krav.

ECB er mere kritisk over for gearing, og giver ”særlig opmærksomhed” til opkøbsgæld på grund af risikoen for, at den nye ejer vil øge bankens risikoprofil eller udtrække udbytte for at servicere denne gæld. Den identificerer private equity-selskaber, statsejede investeringsfonde og konglomerater som ”specifikke købere”, hvis strukturer og strategier skal undersøges nøje.

Kilde til midler

De fælles retningslinjer (punkt 14.5) fastsætter standarden for de penge, der anvendes i transaktionen, og tilsynsmyndighederne bør kontrollere, at:

• midlerne passerer gennem finansielle institutioner underlagt effektiv AML tilsyn i EU eller i lande, der anvender FATF standarder
• forklaringen på, hvordan midlerne er genereret, er troværdig og i overensstemmelse med transaktionens værdi, og
• midlerne har "et uafbrudt papirspor tilbage til deres oprindelse" eller andre oplysninger, der fjerner tvivl om deres lovlige oprindelse.

Links til domstole på internettet FATF eller EU's højrisikolister kræver særlig opmærksomhed, og tilsynsmyndighederne kan modsætte sig en transaktion, hvis sammenhængen giver rimelig grund til at formode øget risiko for hvidvask af penge/finansiering af terrorisme, selv uden straffeattest.

Betingelser og forpligtelser

Tilsynsmyndighederne kan give godkendelse under forbehold af betingelser, der skal være opfyldt inden lukningen, eller forpligtelser, der gælder efter lukningen. ECB accepterer også tilsagn fra køberne, f.eks. om at opretholde bankens kapitalkvoter eller yde likviditetsstøtte. HKMA kræver generelt, at alle controllere i lokalt registrerede banker giver et letter of comfort, hvori de forpligter sig til at yde kapital- eller likviditetsstøtte i tilfælde af behov.

Jurisdiktionsforskelle

• Hong Kong. HKMA godkender controllere af lokalt registrerede autoriserede institutioner i henhold til § 70 i Banking Ordinance, hvor der skelnes mellem minoritetsaktionærcontrollere (10% til 50% af stemmerettighederne) og majoritetscontrollere.Dens erklærede politik er, at en person, der har til hensigt at besidde 50% eller mere, generelt skal være "en veletableret bank eller anden overvåget finansiel institution i god tro".
• Schweiz. Ændringer i kvalificerede kapitalandele skal indberettes til FINMA, og en bank, der bliver udenlandsk kontrolleret skal fremvise gensidige rettigheder i de lande, hvor dets kvalificerede deltagere er hjemmehørende.
• EU-banker som købere. Siden den ændrede CRD (Direktiv (EU) 2024/1619) trådte i kraft, skal en EU-bank, der planlægger at erhverve en væsentlig andel, defineret som 15 % eller mere af sin egen anerkendte kapital, også underrette sit eget tilsynsorgan på forhånd i henhold til den nye artikel 27a med en parallel vurdering inden for 60 arbejdsdage.

Due diligence for købere

Godkendelse fra myndighederne er kun halvdelen af arbejdet, og køberen skal også forstå, hvad det er, de køber. Specifikke områder for regulerede mål omfatter:

1. Licensens anvendelsesområde. De nøjagtige tilladelser, eventuelle begrænsninger eller betingelser, og hvilke EU-pas eller grænseoverskridende meddelelser der er på plads.
2. Tilsynsrapporter. Inspektionsrapporter, resultater, afhjælpningsplaner, kapitaltillæg og eventuel ventende håndhævelse.Spørg sælgeren om tilladelse til videregivelse, hvor fortrolighedsreglerne tillader det.
3. Kapital og likviditet. Aktuelle forhold, buffere, søjle 2-krav og den kapital, som forretningsplanen skal bruge efter afslutningen.
4. AML og sanktioner. Kvaliteten af kundefiler, tidligere rapportering om mistænkelig aktivitet, gamle højrisikokunder og eventuelle lovgivningsmæssige AML Arvelig AML problemer bliver køberens problemer.
5. Korrespondent- og betalingsadgang. Hvilke korrespondentbanker og betalingsordninger målet anvender, og om de vil fortsætte efter et ejerskifte.
6. Systemer og outsourcing. Kernebankplatform, kritiske leverandører og kontraktmæssige ændringsklausuler.
7. Mennesker. Om nøglefunktionsindehavere vil blive, og om nye bestyrelsesmedlemmer vil bestå egnetheds- og egnethedsvurderingen.

Hvad driver værdi

Der er ingen officiel metode til vurdering af en banklicens, og prisen afhænger af den specifikke aftale.De drivere købere normalt vejer omfatter:

• bredden af tilladelser og pas sammenlignet med den tid og de omkostninger, der er forbundet med at opnå dem fra bunden
• et rent tilsynsregister og AML-historik
• en stabil indskudsbase og eksisterende kundeforhold;
• overskudskapital ud over kravene eller omvendt et kapitalunderskud, som køberen skal finansiere
• adgang til fungerende korrespondentbankvirksomhed og betalingsordninger
• fungerende systemer, kontroller og personale, der kan bestå en passende og korrekt gennemgang.

En licens uden forretning, medarbejdere og uafklarede konstateringer har begrænset værdi, fordi køberen stadig står over for en fuld vurdering og så alligevel skal bygge banken.

Røde flag: skaller og “konto-only” virksomheder

Tilbud om "færdige" banker, sovende licenserede skaller eller "selskaber med en banklicens og konto" cirkulerer i vid udstrækning, især for offshore-jurisdiktioner.

• Godkendelse er stadig påkrævet. En ændring i kontrollen med en licenseret enhed udløser den samme gennemgang af køber, midlernes oprindelse og forretningsplanen som beskrevet ovenfor. Der er ingen genvej, der undgår det.
• Ubrugte licenser kan tilbagekaldes. Under CRD Artikel 18, kan en tilsynsmyndighed tilbagekalde en tilladelse, der ikke er anvendt inden for 12 måneder, eller hvis banken har indstillet sin virksomhed i mere end seks måneder.
• Shell-bankerne er afskåret. EU-retten definerer en skalbank som et institut, der er oprettet uden fysisk tilstedeværelse med meningsfuld ledelse og ikke er tilknyttet en reguleret gruppe.Kredit- og finansieringsinstitutter har forbud mod at indgå korrespondentforhold med en sådan enhed, så den ikke kan nå betalingssystemet.
• Uoplyste ejere. Enhver struktur, der skjuler reelle ejere, bruger nominerede eller ikke kan dokumentere oprindelsen af midlerne, vil mislykkes i kildetesten for midler.
• Lukning før godkendelse. Enhver sælger, der foreslår at overføre kontrol, før tilsynsmyndigheden godkender det, foreslår et lovbrud, hvilket i Storbritannien er en strafbar handling.

En troværdig sælger af et reguleret firma vil forvente, at køberen engagerer sig med tilsynsmyndigheden tidligt og vil indbygge den lovmæssige tidslinje i kontrakten, normalt som en forudgående betingelse for lukning.